REVISTA JURÍDICA DEL ILUSTRE COLEGIO NOTARIAL DE LAS ISLAS BALEARES
• 23-01-2018 16:40 pm •
"La lealtad es una virtud que está bien en todo hombre y señaladamente en los Escribanos"
(Partidas, 3ª-XIX-Proemio)

EL TRIBUNAL SUPREMO DA VÍA LIBRE A LA "EUTANASIA FISCAL"


Alejandro del Campo Zafra. Abogado. Asesor Fiscal.

En aquellas Comunidades Autónomas con Derecho Civil propio que permita los pactos sucesorios, una persona puede decidir "morir a efectos fiscales" para transmitir bienes a sus herederos con una tributación muy reducida.


La Sentencia del Tribunal Supremo nº 252/2016 del 9/2/2016 establece que por las herencias entregadas en vida, mediante determinado pacto sucesorio previsto en el Derecho Civil de Galicia (apartación), NO se tributa en IRPF sobre la posible ganancia patrimonial derivada de la transmisión de los bienes (inmuebles, acciones, etc.).


Por la apartación gallega quien tenga la condición de legitimario si se abriera la sucesión en el momento en que se formaliza el pacto queda excluido de modo irrevocable, por sí y su linaje, de la condición de heredero forzoso en la herencia del apartante, a cambio de los bienes concretos que le sean adjudicados. Es decir, una persona adquiere, en vida del causante, determinados bienes a cambio de renunciar a su condición de legitimario.


La Administración Tributaria, a través del Abogado del Estado, sostenía que para el apartanteo transmitente se produce una ganancia o pérdida por la diferencia entre el valor de adquisición del bien y el de transmisión, y que no es de aplicación el artículo 33.3.b) de la Ley del IRPF que establece que esa ganancia o pérdida no existe cuando se trata de "transmisiones lucrativas por causa de muerte del contribuyente. Para el Abogado del Estado la apartación no supone una transmisión mortis causa ya que No es un pacto de suceder, pues precisamente ocurre lo contrario, es un pacto de no suceder, con renuncia a la legítima futura, y una transmisión lucrativa inter vivos."


Pero el TS rechaza de forma tajante esa interpretación y termina señalando:


"En cuanto a la naturaleza de la apartación gallega, ha de estarse a la correcta y profunda interpretación que de la figura hace el Tribunal Superior de Justicia de Galicia. Debiendo significar que no estamos ante dos negocios uno intervivos y otro mortis causa, sino ante un solo negocio en el que existe una única voluntad y finalidad común, sin que sea procedente descomponer su contenido económico para, desvirtuando su naturaleza jurídica y su funcionalidad, otorgarle un tratamiento tributario en función del impuesto a aplicar; la aportación gallega es un pacto sucesorio, y su tratamiento fiscal es el que se deriva de esta condición cualquiera que sea el impuesto del que se trate, cuando, como es el caso, no existe un tratamiento tributario específico en la regulación de uno u otro impuesto.


En definitiva la apartación gallega, como pacto sucesorio, es una transmisión lucrativa por causa de muerte del contribuyente, comprendida dentro del art. 33.3.b) de la LIRPF; de haberse querido excluir, el legislador bien podría haber excluido los pactos sucesorios, o imponer como condición la muerte física del contribuyente, al no hacerlo no es más que por su expresa voluntad de haber querido comprenderlo en la inexistencia de ganancia o pérdida patrimonial. El hecho de que se pueda utilizar esta figura de la apartación para facilitar posibles fraudes fiscales, resulta un argumento ajurídico e inútil para ayudar a la interpretación del art. 33.3.b), puesto que en la mano de los responsables está el evitarlo, mediante los servicios de inspección o mediante la reforma legal incorporando cláusulas, como se conocen en algunas Normas Forales por ejemplo, para evitar estas conductas intolerables


Este pronunciamiento del Tribunal Supremo va a tener una ENORME IMPORTANCIA en todas aquellas Comunidades Autónomas con Derecho Civil propio que permita pactos sucesorios similares, que están prohibidos en el Derecho Civil común.


Por ejemplo, en Mallorca (Baleares) existen la DONACIÓN UNIVERSAL y la llamada DEFINICIÓN, muy parecida a la apartación. Según el artículo 50 de la Compilación del Derecho Civil de las Islas Baleares "Por el pacto sucesorio conocido por definición, los descendientes, legitimarios y emancipados, pueden renunciar a todos los derechos sucesorios, o únicamente a la legítima que, en su día, pudieran corresponderles en la sucesión de sus ascendientes, de vecindad mallorquina, en contemplación de alguna donación, atribución o compensación que de éstos reciban o hubieren recibido con anterioridad". En Ibiza existe el "finiquito" de legítima. Etc.


Los vecinos de esos territoriosse podrán permitir MORIR A EFECTOS FISCALES, para transmitir bienes en vida a sus herederos con un tratamiento fiscal muy beneficioso en todos los impuestos implicados:


- el transmitente (causante) podrá en vida entregar bienes (inmuebles, valores, etc.) por su valor real actual y NO tendrá que tributar en IRPF sobre la posible ganancia patrimonial si dicho valor de transmisión es superior al valor de adquisición


- el adquirente liquidará el Impuesto sobre Sucesiones, normalmente mucho más reducido que el aplicable a las Donaciones, adquiriendo los bienes por su valor real actual, de forma que incluso podría venderlos poco después por ese mismo valor sin ganancia alguna en IRPF,


- en la liquidación de la Plusvalía Municipal,si se transmite un inmueble urbano, serán aplicables todos los beneficios fiscales establecidos para transmisiones mortis causa, y en particular la bonificación de hasta el 95% de la cuota que pueden regular los Ayuntamientos en sus ordenanzas en virtud de lo establecido en el artículo 108.4 del RDLegislativo 2/2004 (Ley Reguladora Haciendas Locales).


Incluso, según la Consulta Vinculante de la Dirección General de Tributos V1206-14 de 30/4/2014, si el transmitente falleciera antes de 4 años esa transmisión con pacto sucesorio no se acumularía a su herencia para aplicar a ésta un mayor tipo de gravamen tal y como prevé para las donaciones en vida el artículo 30.2 Ley ISD.


En definitiva, el Tribunal Supremo ha dado vía libre, en determinados territorios, a la EUTANASIA FISCAL, a una "muerte" sin dolores ni sufrimientos (fiscales), pero para ello es muy importante que tal acto sea administrado y supervisado por profesionales cualificados y especializados (notarios, abogados, asesores fiscales)

Palma, 15 febrero 2016


Alejandro del Campo Zafra


Abogado y Asesor Fiscal en DMS Consulting


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